合理界定资管业务托管机构职责范围

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巴曙松

资产管理市场的健康运行需要金融机构在监管部门制定的监管框架下进行不同方面的资产管理，不同的市场主体在相互合作、共同建设的基础上，分工明确、权责明确。特别是在当前的去杠杆化过程中，在处理局部和个体风险事件时，不同业务环节之间的合作更为重要，以防止不同机构职责不清导致的风险传递。在这个过程中，受托人起着非常重要的作用。

一、资产管理业务链中托管人的职责

在现行监管框架下，中国托管人的职责主要是资产托管、资金结算、会计和估值、投资运营监管、信息披露、独立账户设立、数据托管以及合同约定的其他事项。这些职责由不同监管机构的相关法律法规规定。

目前，私募股权基金托管业务受《私募股权基金监督管理暂行办法》(证监会令第105号)和《商业银行托管业务指引》(中国银行业协会，2013年8月)的约束，托管机构的职责包括信息披露和数据保存。

《私募股权基金监督管理办法》第二十四条规定，私募股权基金管理人和私募股权基金托管人应当按照约定向投资者如实披露基金投资、资产负债、投资收益分配、基金承担的费用和业绩奖励、可能存在的利益冲突以及其他可能影响投资者合法权益的重大信息；第二十六条规定，私募基金管理人、私募基金托管人和私募基金销售机构应当妥善保存私募基金投资决策、交易和投资者适格性管理的记录及其他相关资料。

第二，托管人如何与不同业务环节的机构合作

(一)托管机构与私募股权服务机构的合作

根据中国资产管理协会2017年3月发布的《私募投资基金服务业务管理办法(试行)》，基金服务和基金托管应当分开，即私募基金托管人不得受托担任同一私募基金的服务机构。与此同时，私人基金服务机构有责任登记基金份额并保存投资者名册，服务机构应向托管人提供投资者名册。

《私募股权基金服务业务管理办法(试行)》第二条规定，私募股权基金管理人委托私募股权基金服务机构为私募股权基金提供融资、投资咨询、股份登记、估值核算、信息技术系统等服务。本办法适用；第二十条规定，从事私募基金份额登记服务的机构的基本职责包括:设立和管理投资者基金账户，负责基金份额登记和基金结算，确认基金交易，代理支付股息，保存投资者名册，以及法律法规或服务协议规定的其他职责。

《私募股权基金服务业务管理办法(试行)》第十六条规定，不得委托私募股权基金托管人担任同一私募股权基金的服务机构，但托管人可以将其托管职能与基金服务职能分离，妥善识别、管理和监控潜在的利益冲突，并向投资者披露。

《私募股权基金服务业务管理办法(试行)》第二十五条规定，基金份额登记机构应当办理投资者名册的初始登记或变更登记。基金份额登记机构应当向私募股权基金托管人提供投资者名单。

(二)托管机构与私募股权基金监管机构的合作

根据中国资产管理协会2016年2月发布的《私募投资基金管理人内部控制指引》第21条和《私募投资基金服务业务管理办法(试行)》第22条，“保护基金财产”的相关责任由基金管理人或基金监管机构承担。根据相关法律法规的定义，监管机构主要是指中国证券登记结算有限责任公司、商业银行、证券公司、公共基金管理公司以及基金行业协会规定的其他机构。根据监管机构的现行规定，商业银行不能以佣金为基础出售未经许可的私募股权基金。托管人代表私募股权基金行使产权并进行基金财产查封没有法律依据。

《私募股权基金管理人内部控制指引》第21条规定，除基金合同另有约定外，私募股权基金应由基金托管人管理，私募股权基金管理人应建立和完善私募股权基金托管人遴选制度，确保基金安全。如果基金合同规定私募基金不予管理，私募基金管理人应当建立制度措施和纠纷解决机制，确保私募基金的财产安全。

《私募股权投资基金服务业务管理办法(试行)》第二十二条规定，募集资金和结算资金专用账户应接受监管机构的有效监管，监管协议应明确监管机构的连带责任条款，确保投资者资金安全。监管机构是指中国证券登记结算有限责任公司、商业银行、证券公司、公共基金管理公司以及基金行业协会规定的其他机构。

(三)托管机构与私募经理之间的制衡与合作

资产托管、资金结算、会计与估值、投资运营监管、信息披露、独立建账、数据托管等职责。托管机构所承担的，不仅是一种专业服务，而且对私募基金经理形成一定的制衡。为了确保这种制衡功能的顺利发挥，托管机构和基金管理人之间应该有明确的职责分工。例如，如果私募基金管理人的实际控制人“失踪”，将接管责任扩大到合同范围以外的托管机构是不合适的，因为这不仅违背了整个新的资产管理法规致力于打破资产管理行业的刚性赎回和软约束的政策取向，而且容易导致私募基金管理人的道德风险。在这种情况下，更合理的办法应该是尽快组织原基金经理团队继续履行经理职责，并寻找合适的私募经理来替代原经理；同时，必要时，监管部门和地方政府将牵头组织成立清算组，做好资产保全、清算和分配工作。

(作者是中国银行业协会首席经济学家、北京大学汇丰银行金融研究所执行主任)